[摘要]要用法律方式、法律思維、市場方式、市場思維來解決危困企業(yè)問題。上一次90年代解決危困企業(yè)主要是用行政方式，這種解決方式的后遺癥現(xiàn)在仍然存在。

本期作者：李曙光（中國政法大學(xué)教授，中國政法大學(xué)破產(chǎn)法與企業(yè)重組研究中心主任）

關(guān)于危困企業(yè)投資并購，我想談三個觀點(diǎn)：

第一個觀點(diǎn)，危困企業(yè)的出現(xiàn)是市場經(jīng)濟(jì)的常態(tài)，對不同類型危困企業(yè)的處理是目前供給側(cè)結(jié)構(gòu)性改革的難點(diǎn)、重點(diǎn)。危困企業(yè)是經(jīng)濟(jì)中的常態(tài)現(xiàn)象，在任何市場經(jīng)濟(jì)國家、包括在一些非市場經(jīng)濟(jì)國家，都是如此。今天我們討論危困企業(yè)的背景是世界經(jīng)濟(jì)和中國經(jīng)濟(jì)的雙雙持續(xù)下行，非常有意義。

這里的“危困企業(yè)”，是一個比“僵尸企業(yè)”更大的概念，“僵尸企業(yè)”應(yīng)該被包括在“危困企業(yè)”當(dāng)中。

我把危困企業(yè)分為三種類型：第一種叫“資困企業(yè)”，是指現(xiàn)金流短缺，在短期內(nèi)發(fā)生償付性危機(jī)的企業(yè)。第二種叫“債困企業(yè)”，一個企業(yè)的負(fù)債太重，企業(yè)的債務(wù)利息甚至超過本金，使企業(yè)陷入難以擺脫的困境。第三種叫“營困企業(yè)”，這種企業(yè)的困境往往是由經(jīng)營管理特別是成本控制上出現(xiàn)問題而引發(fā)的。

對這三種類型的危困企業(yè)，采取的措施應(yīng)該有所差別。危困企業(yè)的處置都涉及到投資并購，這對于投資聯(lián)盟而言，是極好的機(jī)會。對于我們投資界來說，要盡量避免“危僵企業(yè)”，要從危困企業(yè)中，找到那些有生機(jī)、投資機(jī)會的“危機(jī)企業(yè)”。

在中國經(jīng)濟(jì)下行壓力增大的階段，各地區(qū)領(lǐng)域都出現(xiàn)了上述三種企業(yè)，這已成為我國供給側(cè)結(jié)構(gòu)性改革的一個主要障礙。對危困企業(yè)的處置，已成為供給側(cè)結(jié)構(gòu)性改革的重點(diǎn)、難點(diǎn)，對于整個宏觀經(jīng)濟(jì)的改善和經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)的調(diào)整，都非常重要，這也是我們下一階段要著力改革的方面。

第二個觀點(diǎn)，危困企業(yè)在中國存在于三個領(lǐng)域中。這三個領(lǐng)域的危困企業(yè)在政策面或者法律面的特點(diǎn)是不同的：

第一個領(lǐng)域是政策面的危困企業(yè)，就是中央和各級地方政府都在著力解決的僵尸企業(yè)。目前，鋼鐵和煤炭兩個行業(yè)去產(chǎn)能的實(shí)際效果不是太好。前幾天在發(fā)改委主持的部際聯(lián)席會上透露出來的信息，前7個月，在這兩大領(lǐng)域中，鋼鐵產(chǎn)能只去了47%，煤炭產(chǎn)能只去了38%。我們今年的全年去產(chǎn)能的任務(wù)，粗鋼產(chǎn)能是4500萬噸，煤炭是2.5億噸，現(xiàn)在一半都沒有解決掉。

目前，政策面做的不是很順利。這里有很多原因。首先對于政策面和去產(chǎn)能和經(jīng)濟(jì)發(fā)展的關(guān)系，很多地方有認(rèn)識誤區(qū)，比如錯誤地認(rèn)為，產(chǎn)能如果保護(hù)下來，對地方經(jīng)濟(jì)發(fā)展有利，是一種政績。但更重要的原因是各界對于去產(chǎn)能的工具，特別是政策工具、金融工具認(rèn)識不夠。最近債務(wù)違約頻發(fā)，例如東北特鋼，地方政府希望通過債轉(zhuǎn)股的方式來解決和債權(quán)人的矛盾，但在過程中嚴(yán)重侵犯了債權(quán)人的利益。除東北特鋼外，還有一大批債券違約，違約數(shù)額都在幾十億、百億，中央層面要著力處理好這個問題。

第二個領(lǐng)域是資本市場的危困企業(yè)，主要體現(xiàn)在上市公司中的大量ST公司中，相當(dāng)一批可以稱為危困企業(yè)。這些企業(yè)也是連年虧損，企業(yè)在經(jīng)營上、債務(wù)壓力上和短期資金鏈上都出現(xiàn)了問題。這些企業(yè)利潤連續(xù)幾年為負(fù)數(shù)，本來應(yīng)該退出資本市場，但是我們在監(jiān)管理念上和法律環(huán)境上都沒有做到這一點(diǎn)。另外，上市公司的殼資源還有價值，這就出現(xiàn)了危困企業(yè)的上市公司拼命給資產(chǎn)負(fù)債表注水的方式，來改善它資產(chǎn)負(fù)債表，如果我們仔細(xì)研究，很多ST公司都存在注水問題。

同時，資本市場也存在巨大機(jī)會，有些危困企業(yè)還存在投資價值。例如山東的山水水泥，資產(chǎn)狀況不錯，但是公司的法定代表人出了問題，另外內(nèi)部在管理上、和市場的關(guān)系上出了問題，這樣的企業(yè)還是很好的企業(yè)，如果能夠用好的方式、工具解決的話，沒有問題。當(dāng)然，如果法律更加嚴(yán)格的話，對上市公司中一些明顯的缺乏清償能力的企業(yè)要采取清算措施。在上市公司中，像中核鈦白那樣的案例，天時、地利、人和都具備的企業(yè)，能夠從危困中走出來，還是比較少見。很多企業(yè)都是“危僵企業(yè)”，我們投資界要注意避開。

第三個領(lǐng)域是法律領(lǐng)域的危困企業(yè)，主要包括兩類：第一類是《公司法》第10章里第181條到184條中的企業(yè)。現(xiàn)在有一個新的概念——應(yīng)年報(bào)未年報(bào)企業(yè)。工商商事登記制度改革后，很重要的方面是將年檢制度改成年度申報(bào)制度，原來未年檢的注銷和吊銷制度取消了。我們現(xiàn)在應(yīng)年報(bào)企業(yè)1741萬家，去年年度申報(bào)的是1430多萬家，意味著我們有接近300萬家沒有年度申報(bào)的企業(yè)�，F(xiàn)在工商局把它們列入經(jīng)營異常名錄。這里確實(shí)存在不屬于危困企業(yè)的企業(yè)，主要是沒有債務(wù)但沒有經(jīng)營的企業(yè)，但也包括大量的僵尸企業(yè)、營困型的中小企業(yè)。《公司法》的危困企業(yè)可以更多地采取市場方式來做。第二類是《破產(chǎn)法》上的危困企業(yè)，破產(chǎn)法第2條涉及到的企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，明顯喪失清償能力，或者有不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的可能的，這些企業(yè)我們在《破產(chǎn)法》上采取重整的方式。綜上所述，法律領(lǐng)域的危困企業(yè)，我們在《公司法》上往往采用重組的方式解決，在《破產(chǎn)法》上往往采取重整的方式來解決。

對于上述三個領(lǐng)域的危困企業(yè)，處理方式要有不同。政策性的危困企業(yè)的大致定義，是停產(chǎn)半停產(chǎn)、經(jīng)營連年虧損，不能清償?shù)狡谪?fù)債，靠政府補(bǔ)貼或者銀行續(xù)貸來維持的這些企業(yè)。目前，對這類政策領(lǐng)域的危困企業(yè)，我們國家采用的是“多兼并少破產(chǎn)”的概念，我們不是很贊成。我認(rèn)為我們應(yīng)采用壯士斷腕的手段可以更好。當(dāng)然，目前我國東部、中部、西部、南北各地情況不一樣，應(yīng)有不同的對策，也要一企一策來解決。現(xiàn)在對于這樣的企業(yè)有一些政策層面的支持，中央政府目前拿出1000億來解決職工安置問題，各地主要是爭取這樣一個政策支持。而資本市場領(lǐng)域和法律層面的危困企業(yè)，則要通過市場手段來解決。

第三個觀點(diǎn)，在危困企業(yè)政策層面要關(guān)注的幾個問題：

第一，是要利用民間資本和民間力量。關(guān)于處理危困企業(yè)，國資委、發(fā)改委、財(cái)政部、工信部都在采取很多措施，但目前的措施中有很大一塊欠缺，那就是市場的力量。十八屆三中全會提出，市場在資源配置中要起決定作用。但我們在危困企業(yè)處理中，恰恰忽視了市場的力量，沒有想到民間資本的力量。國資委在央企梳理出400多家僵尸企業(yè)，在進(jìn)行兼并重組等處理，但在這些僵尸企業(yè)的處置中，恰恰沒有和混合所有制結(jié)合起來，沒有和民間資本、民間投資結(jié)合起來。如果我們把這一塊打開，引入民間資本、市場方式，應(yīng)該能夠更好地解決危困企業(yè)的拯救問題。

第二，要用法律方式、法律思維、市場方式、市場思維來解決危困企業(yè)問題。上一次90年代解決危困企業(yè)主要是用行政方式，這種解決方式的后遺癥現(xiàn)在仍然存在。大量的危困企業(yè)的處理是地方政府開省長、市長辦公會議，都是用紅頭文件來解決，有的紅頭文件過幾年不算數(shù)了，有的當(dāng)時的文件就是違法的。很多企業(yè)拖到現(xiàn)在還有爛賬、壞賬、拖賬，有很多法律的爭訟，都是因?yàn)檫^多運(yùn)用行政手段、行政思維產(chǎn)生的問題。這次的危困企業(yè)一定要用市場手段、法律手段來做，我們應(yīng)該避免上一輪的處置方式。

第三，改善政策環(huán)境，危困企業(yè)處置中政府要有契約精神，要守約，不能先“開門迎客”，然后“關(guān)門打狗”。地方政府要全力以赴幫助危困企業(yè)救助者解決職工安置、債務(wù)問題，讓投資者放心。地方政府要著力搭建投資環(huán)境、經(jīng)營環(huán)境、司法環(huán)境�，F(xiàn)在，在司法環(huán)境方面，最高院出臺了破產(chǎn)審判庭、企業(yè)重整信息平臺一些措施。但更重要的是地方政府要打造一個好的市場環(huán)境，這對于危困企業(yè)救助至關(guān)重要。

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